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2018 年二级建造师施工管理考点:施工合同的索赔

2018-02-28 16:58:57 来源:学尔森教育
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建设工程索赔通常是指在工程合同履行过程中,合同当事人一方因对方不履行或未能正确履行合同或者由于其他非自身因素而受到经济损失或权利损害,通过合同规定的程序向对方提出经济或时间补偿要求的行为。

在建设工程施工承包合同执行过程中,合同的双方都可以向对方提出索赔要求。当一方向另一方提出索赔要求时,被索赔方所采取的适当反驳、应对和防范措施,称为反索赔。

下列工程资料中,可以作为承包人向发包人索赔依据的是( D )。

A.承包人技术交底纪要

B.承包人安全交底会议纪要

C.承包人与分包人签订的分包合同

合同履行中发包人和承包人洽商形成的协议

承包人按合同约定( C )后,应被认为已无权再提出在合同工程接收证书颁发前所发生的任何索赔。

A.接受了最终结清申请单

B.接受了工程接收证书

C.接受了竣工付款证书

D.提交了最终结清申请单

1.施工合同索赔的依据和证据

索赔的依据主要有:合同文件、法律、法规、工程建设惯例。

索赔证据是当事人用来支持其索赔成立或与索赔有关的证明文件和资料。索赔证据应该具有真实性、及时性、全面性、关联性、有效性。

索赔的成立,应该同时具备三个前提条件:

(1) 与合同对照,事件已造成了承包人工程项目成本的额外支出,或直接工期损失;

(2) 造成费用增加或工期损失的原因,按合同约定不属于承包人的行为责任或风险责任;

(3)承包人按合同规定的程序和时间提交索赔意向通知和索赔报告。

一般索赔意向通知要简明扼要地说明( ABCD )。

A.索赔事件发生的时间、地点和简单事实情况描述

B.索赔事件的发展动态

C.索赔依据和理由

D.索赔事件对工程成本和工期产生的不利影响

E.索赔金额

施工合同索赔成立的条件之一是:造成承包商费用增加或工期损失的原因,按合同约定( B )。

A.不属于发包人的合同责任或风险责任

B.不属于承包人的行为责任或风险责任

C.属于承包人可预见的不利外界条件

D.属于承包人的风险

2.施工合同索赔的程序

索赔工作首先是要在合同规定的时间内提出索赔意向通知。索赔意向通知要简明扼要地说明以下四个方面的内容:(1)索赔事件发生的时间、地点和简单事实情况描述;(2)索赔事件的发展动态;(3)索赔依据和理由;(4)索赔事件对工程成本和工期产生的不利影响。

根据《标准施工招标文件》中的通用合同条款,承包人认为有权得到追加付款和(或)延长工期的,应按以下程序向发包人提出索赔:(1)承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后 28 天内,向监理人递交索赔意向通知书,.并说明发生索赔事件的事由;(2)承包人应在发出索赔意向通知书后 28 天内,向监理人正式递交索赔通知书;(3)索赔事件具有连续影响的,承包人应按合理时间间隔(一般为 28 天)继续递交延续索赔通知;(4)在索赔事件影响结束后的 28 天内,承包人应向监理人递交最终索赔通知书,说明最终要求索赔的追加付款金额和延长的工期,并附必要的记录和证明材料。

发包人对承包人的索赔要求进行审核和质疑主要围绕以下几个方面:(1)索赔事件是属于业主、监理工程师的责任还是第三方的责任;(2)事实和合同的依据是否充分;(3)承包商是否采取了适当的措施避免或减少损失;(4)是否需要补充证据;(5)索赔计算是否正确、合理。

根据《标准施工招标文件》中的通用条款,对承包人提出索赔的处理程序如下:

(1)监理人收到承包人提交的索赔通知书后,应及时审查索赔通知书的内容、查验承包人的记录和证明材料,必要时监理人可要求承包人提交全部原始记录副本;(2)监理人应按第 3.5 款商定或确定追加的付款和(或)延长的工期,并在收到上述索赔通知书或有关索赔的进一步证明材料后的 42 天内,将索赔处理结果答复承包人;(3)承包人接受索赔处理结果的,发包人应在做出索赔处理结果答复后 28 天内完成赔付,承包人不接受索赔处理结果的,按合同约定的争议解决办法办理。

承包人提出索赔的期限如下:(1)承包人按合同规定接受了竣工付款证书后,应被认为已无权再提出在合同工程接收证书颁发前所发生的任何索赔;(2)承包人按合同约定提交的最终结清申请单中,只限于提出工程接收证书颁发后发生的索赔,提出索赔的期限自接受最终结清证书时终止。

反索赔的工作内容可以包括两个方面:一是防止对方提出索赔,二是反击或反驳对方的索赔要求。对索赔报告的反击要点为:索赔要求或报告的时限性;索赔事件的真实性;干扰事件的原因、责任分析;索赔理由分析;索赔证据分析;索赔值审核。

对索赔报告的反击或反驳,一般可以从以下( CDE )方面进行。

A.索赔要求或报告的漏洞分析

B.索赔事件的大小分析

C.干扰事件的原因、责任分析

D.索赔理由分析

E.索赔证据分析

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