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2018二建《法规》重要考点:建设工程基本法律知识

2018-03-29 17:26:34 来源:学尔森教育
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2018年二级建造师考试时间预计5月26-27日,考试报名时间预计1-3月,为了帮助考生们更好的梳理考点,小编特为大家整理了2018二建《法规》重要考点:建设工程基本法律知识,包建设工程基本法律知识、建设工程法律体系、法的形式和效力层级、建设工程法人制度、法人的法定条件及其在建设工程中的地位和作用、企业法人与项目经理部的法律关系、建设工程代理制度、代理的法律特征和主要种类、建设工程代理行为及其法律关系、建设工程物权制度、物权的主要种类和与土地相关的物权、建设工程债权制度、债的基本法律关系、建设工程债的产生和常见种类、建设工程知识产权制度、知识产权的法律特征、建设工程知识产权的常见种类、保护和侵权责任、建设工程担保制度、建设工程保证担保的方式和责任、抵押权、质权、留置权、定金的规定、建设工程保险制度、保险与保险索赔的规定、建设工程保险的主要种类和投保权益、建设工程法律责任制度、建设工程民事责任的种类及承担方式、建设工程行政责任的种类及承担方式、建设工程刑事责任的种类及承担方式,赶紧来开森学学习吧。更多二级建造师报名条件、二级建造师备考指导等信息请持续关注开森学官网二级建造师频道。


2Z201000 建设工程基本法律知识


复习本部分时应注意历年考查重点:法的形式和效力层级、代理制度、物权制度、债权制度、担保制度、法律责任制度等。同时注意知识点:企业法人与项目经理部的法律关系;建设工程代理行为的设立和终止;建设用地使用权和地役权;建设工程知识产权的保护等。


2Z201010 建设工程法律体系

2Z201012 法的形式和效力层级


2Z201012—例】关于上位法与下位法的法律地位与效力,下列说法中正确的是 (  )

A.《建筑法》高于《建设工程质量管理条例》

B.《北京市建筑市场管理条例》高于《建设工程质量管理条例》

C.《北京市建筑市场管理条例》高于《陕西省建筑市场管理条例》

D.《陕西省建筑市场管理条例》高于《北京市建筑市场管理条例》

【答案】 A

【解析】在我国法律体系中,法律的效力层次是上位法优于下位法,具体表现为:宪法→法律→行政法规→地方性法规等,其法律地位与效力依次降低,同时,地方性法规之间没有高低上下之分。


2Z201020 建设工程法人制度


2Z201021 法人的法定条件及其在建设工程中的地位和作用


法人应具备以下条件:(1)依法成立;(2)有必要的财产或者经费;(3)有自己的名称、组织机构和场所;(4)能够独立承担民事责任。

法人可以分为企业法人和非企业法人两大类。非企业法人包括行政法人、事业法人、社团法人。


2Z201022 企业法人与项目经理部的法律关系


项目经理部不具备法人资格,而是施工企业根据建设工程施工项目而组建的非常设的下

属机构。项目经理根据企业法人的授权,组织和领导本项目经理部的全面工作。

项目经理部行为的法律后果将由企业法人承担。


2Z201030 建设工程代理制度

2Z201031 代理的法律特征和主要种类


代理包括委托代理、法定代理和指定代理。(1)委托代理,即代理人按照被代理人的委托行使代理权;(2)法定代理,即根据法律的规定而发生的代理;(3)指定代理,即根据人民法院或有关单位的指定而发生的代理。


2Z201032 建设工程代理行为及其法律关系


无权代理是指行为人不具有代理权,但以他人的名义与第三人进行法律行为。

表见代理是指行为人虽无权代理,但由于行为人的某些行为,造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象,而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。

表见代理除需符合代理的一般条件外,还需具备以下特别构成要件:(1)须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由;(2)须本人存在过失;(3)须相对人为善意。

2Z201032—例】下列情形中,属于委托代理终止的是 (  )

A.被代理人恢复了民事行为能力

B.被代理人取得了民事行为能力

C.指定代理人的人民法院取消指定

D.代理期间届满或者代理事务完成

【答案】 D

【解析】 本题考查委托代理、法定代理和指定代理这三种代理终止的不同情形,根据《民法通则》规定,显然,选项 A、B属于法定代理终止的情形,选项 C属于指定代理的终止情形,只有选项 D属于委托代理的终止情形。


2Z201040 建设工程物权制度

2Z201041 物权的主要种类和与土地相关的物权


一、物权的种类

2Z201041—例】物权包括所有权、(  )和担保权。

A.占有权

B.使用权

C.处分权

D.用益物权

【答案】 D

【解析】 物权包括所有权、用益物权和担保物权。


二、与土地相关的物权

(一)土地所有权

土地所有权是国家或农民集体依法对归其所有的土地所享有的具有支配性和绝对性的权利。我国实行土地的社会主义公有制,即全民所有制和劳动群众集体所有制。

全民所有即国家所有土地的所有权由国务院代表国家行使。农民集体所有的土地由本集体经济组织的成员承包经营,从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产。国家实行土地用途管制制度。国家编制土地利用总体规划,规定土地用途,将土地分为农用地、建设用地和未利用地。

(二)建设用地使用权

1.建设用地使用权的概念

建设用地使用权是因建造建筑物、构筑物及其附属设施而使用国家所有的土地的权利。

建设用地使用权只能存在于国家所有的土地上,不包括集体所有的农村土地。

2.建设用地使用权的设立

建设用地使用权可以在土地的地表、地上或者地下分别设立。新设立的建设用地使用权,不得损害已设立的用益物权。设立建设用地使用权,可以采取出让或者划拨等方式。设立建设用地使用权的,应当向登记机构申请建设用地使用权登记。

(三)地役权

当事人应当采取书面形式订立地役权合同。地役权合同一般包括下列条款:(1)当事人的姓名或者名称和住所;(2)供役地和需役地的位置;(3)利用目的和方法;(4)利用期限;(5)费用及其支付方式;(6)解决争议的方法。地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的,可以向登记机构申请地役权登记;未经登记,不得对抗善意第三人。


2Z201050 建设工程债权制度


2Z201051 债的基本法律关系


债是按照合同的约定或者按照法律规定,在当事人之间产生的特定的权利和义务关系,享有权利的人是债权人,负有义务的人是债务人。债的内容是指债的主体双方间的权利与义务,即债权人享有的权利和债务人负担的义务,即债权与债务。债权与物权不同,物权是绝对权,而债权是相对权。


2Z201052 建设工程债的产生和常见种类


2Z201052—例】某施工单位与 A 材料供应商订立了材料买卖合同,却误将货款支付给 B材料供应商,随后施工单位索要货款支付给 A 供应商。关于本案中债的性质,下列说法中正确的有 (  )

A.向 A 供应商支付货款属于合同之债

B.向 B供应商支付货款属于合同之债

C.A、B供应商之间原本没有债的关系

D.B供应商获得货款形成无因管理之债

E.B供应商获得货款形成不当得利之债

【答案】 ACE

【解析】 建设工程债产生的根据有合同、侵权、无因管理和不当得利。要正确理解各自的含义。建设工程债的常见种类:(1)施工合同债;(2)买卖合同债;(3)侵权之债。


2Z201060 建设工程知识产权制度

2Z201061 知识产权的法律特征


知识产权的法律特征:(1)财产权和人身权的双重属性;(2)专有性;(3)地域性;(4)期限性。


2Z201062 建设工程知识产权的常见种类、保护和侵权责任


一、建设工程知识产权的常见种类

(一)专利权

授予发明和实用新型专利权的条件:(1)新颖性;(2)创造性;(3)实用性。

发明专利权的期限为20年,实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年,均自申请日起计算。

(二)商标权

注册商标的有效期为10年,自核准注册之日起计算。注册商标有效期满,需要继续使用的,应当在期满前6个月内申请续展注册,在此期间未能提出申请的,可以给予6个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的,注销其注册商标。每次续展注册的有效期为10年。

(三)著作权

在特定情况下,国家也可以成为著作权的主体。著作权的保护期由于权利内容以及主体的不同而有所不同:(1)作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。(2)公民的作品,其发表权、使用权和获得报酬权的保护期,为作者终生及其死后50年。如果是合作作品,截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。(3)法人或者其他组织的作品、著作权(署名权除外)由法人或者其他组织享有的职务作品,其发表权、使用权和获得报酬权的保护期为50年,截止于作品首次发表后第50年的12月31日,但作品自创作完成后50年内未发表的,不再受著作权法保护。

(四)计算机软件的法律保护

自然人的软件著作权,保护期为自然人终生及其死亡后50年,截止于自然人死亡后第50年的12月31日;软件是合作开发的,截止于最后死亡的自然人死亡后第50年的12月31日。

法人或者其他组织的软件著作权,保护期为50年,截止于软件首次发表后第50年的12月31日,但软件自开发完成之日起50年内未发表的,不再受到《计算机软件保护条例》的保护。

二、建设工程知识产权的保护

建设工程知识产权权利人的权益受到损害的情况包括违约和侵权两种情况,当事人可以寻求的保护途径包括民法保护、行政法保护和刑法保护。人民法院应当自接受申请之时起48小时内作出裁定;有特殊情况需要延长的,可以延长48小时。


2Z201070 建设工程担保制度

2Z201072 建设工程保证担保的方式和责任


一、保证合同

保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。保证合同应当包括以下内容:(1)被保证的主债权种类、数额;(2)债务人履行债务的期限;(3)保证的方式;(4)保证担保的范围;(5)保证的期间;(6)双方认为需要约定的其他事项。保证合同不完全具备前款规定内容的,可以补正。

2Z201072—例】某银行与某投资商签订了担保合同,双方当事人没有约定保 证方式,此时应按照 (  )

A.一般保证承担担保责任

B.连带责任保证承担保证责任

C.部分连带责任保证承担保证责任

D.由双方认定的第三方确定保证责任

【答案】 B

【解析】 保证的方式分为一般保证和连带责任保证。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。

二、保证人资格

具有代为清偿债务能力法人、其他组织或者公民,可以作为保证人。《担保法》规定下列单位不可以作为保证人:(1)国家机关,但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外;(2)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体;(3)企业法人的分支机构、职能部门。企业法人的分支机构有法人书面授权的,可以在授权范围内提供保证。


2Z201073 抵押权、质权、留置权、定金的规定


一、抵押权

(一)抵押物

债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押:(1)建筑物和其他土地附着物;(2)建设用地使用权;(3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权;(4)生产设备、原材料、半成品、产品;(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(6)交通运输工具;(7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

(二)抵押权的实现

同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿:

(1)抵押合同以登记生效的,按抵押物登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿;

(2)抵押合同自签订之日起生效的,如果抵押物未登记的,按照合同生效的先后顺序清偿,顺序相同的,按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。

二、质权

质押分为动产质押和权利质押。动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有,将该动产作为债权的担保。能够用作质押的动产没有限制。权利质押一般是将权利凭证交付质押人的担保。可以质押的权利包括:(1)汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单;(2)依法可以转让的股份、股票;(3)依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权;(4)依法可以质押的其他权利。

三、留置

《担保法》规定,因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权,债务人不履行债务的,债权人有留置权。法律规定可以留置的其他合同,适用以上规定。当事人可以在合同中约定不得留置的物。


2Z201080 建设工程保险制度


2Z201081 保险与保险索赔的规定


1.投保人进行保险索赔须提供必要的有效的证明

索赔的证据一般包括保单、建设工程合同、事故照片、鉴定报告以及保单中规定的证明文件。

2.投保人等应当及时提出保险索赔

3.计算损失大小

保险单上载明的保险财产全部损失,应当按照全损进行保险索赔。保险单上载明的保险财产没有全部损失,应当按照部分损失进行保险索赔。


2Z201082 建设工程保险的主要种类和投保权益


一、建筑工程一切险(及第三者责任险)


(一)投保人与被保险人

《建设工程施工合同(示范文本)》规定,除专用合同条款另有约定外,发包人应投保建筑工程一切险或安装工程一切险;发包人委托承包人投保的,因投保产生的保险费和其他相关费用由发包人承担。

(二)保险责任范围

保险人对下列原因造成的损失和费用负责赔偿:(1)自然事件,指地震、海啸、雷电、飓风、台风、龙卷风、风暴、暴雨、洪水、水灾、冻灾、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆发、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破坏力强大的自然现象;(2)意外事故,指不可预料的以及被保险人无法控制并造成物质损失或人身伤亡的突发性事件,包括火灾和爆炸。

(三)除外责任

保险人对下列各项原因造成的损失不负责赔偿:(1)设计错误引起的损失和费用;(2)自然磨损、内在或潜在缺陷、物质本身变化、自燃、自热、氧化、锈蚀、渗漏、鼠咬、虫蛀、大气(气候或气温)变化、正常水位变化或其他渐变原因造成的保险财产自身的损失和费用;(3)因原材料缺陷或工艺不善引起的保险财产本身的损失以及为换置、修理或矫正这些缺点错误所支付的费用;(4)非外力引起的机械或电气装置的本身损失,或施工用机具、设备、机械装置失灵造成的本身损失;(5)维修保养或正常检修的费用;(6)档案、文件、账簿、票据、现金、各种有价证券、图表资料及包装物料的损失;(7)盘点时发现的短缺;(8)领有公共运输行驶执照的,或已由其他保险予以保障的车辆、船舶和飞机的损失;(9)除非另有约定,在保险工程开始以前已经存在或形成的位于工地范围内或其周围的属于被保险人的财产的损失;(10)除非另有约定,在本保险单保险期限终止以前,保险财产中已由工程所有人签发完工验收证书或验收合格或实际占有或使用或接收的部分。

2Z201082—例1】建筑工程一切险的保险终止日应为 (  )

A.工程竣工验收之日

B.工程验收合格之日

C.工程竣工验收之日或者保险单上列出的终止日

D.合同双方约定的终止日

【答案】 C

【解析】 保险终止日应为工程竣工验收之日或者保险单上列出的终止日。

二、安装工程一切险(及第三者责任险)

安装工程一切险往往还加保第三者责任险。安装工程一切险的第三者责任险,负责被保险人在保险期限内因发生意外事故造成在工地及邻近地区的第三者人身伤亡、疾病或财产损失,依法应由被保险人赔偿的经济损失,以及因此而支付的诉讼费用和经保险人书面同意支付的其他费用。

(一)保险责任范围

2Z201082—例2】属于安装工程一切险承保的是 (  )

A.因自然灾害导致的工程损毁

B.设计错误引起的工程设备损毁

C.意外事故所导致的钢结构安装过程中人员伤亡

D.因自然灾害导致工程现场机械损坏

【答案】 D

【解析】 根据安装工程一切险、建筑工程一切险的保险责任范围及除外责任可知,选项 A为建筑工程一切险的承保范围,选项 B为安装工程一切险的除外责任,选项 C为建筑职工意外伤害险,因此选 D。

(二)除外责任

其除外责任与建筑工程一切险的第(2)、(5)、(6)、(7)、(8)、(9)、(10)相同,不同之处主要是:(1)因设计错误、铸造或原材料缺陷或工艺不善引起的保险财产本身的损失以及为换置、修理或矫正这些缺点错误所支付的费用;(2)由于超负荷、超电压、碰线、电弧、漏电、短路、大气放电及其他电气原因造成电气设备或电气用具本身的损失;(3)施工用机具、设备、机械装置失灵造成的本身损失。

三、工伤保险和建筑职工意外伤害险

《建筑法》规定,建筑施工企业应当依法为职工参加工伤保险缴纳工伤保险费。鼓励企业为从事危险作业的职工办理意外伤害保险,支付保险费。


2Z201090 建设工程法律责任制度


2Z201092 建设工程民事责任的种类及承担方式


民事责任是指民事主体在民事活动中,因实施了民事违法行为,根据民法所应承担的对其不利的民事法律后果或者基于法律特别规定而应承担的民事法律后果。民事责任是一种民事救济手段,使受害人被侵犯的权益得以恢复。

民事责任主要是财产责任,如《合同法》规定的损害赔偿、支付违约金等;但也不限于财产责任,还有恢复名誉、赔礼道歉等。

民事责任可以分为违约责任和侵权责任两类。

违约责任是指合同当事人违反法律规定或合同约定的义务而应承担的责任。侵权责任是指行为人因过错侵害他人财产、人身而依法应当承担的责任,以及虽没有过错,但在造成损害以后,依法应当承担的责任。

《民法通则》规定,承担民事责任的方式主要有:(1)停止侵害;(2)排除妨碍;(3)消除危险;(4)返还财产;(5)恢复原状;(6)修理、重作、更换;(7)赔偿损失;(8)支付违约金;(9)消除影响、恢复名誉;(10)赔礼道歉。以上承担民事责任的方式,可以单独适用,也可以合并适用。


2Z201093 建设工程行政责任的种类及承担方式


一、行政处罚

在建设工程领域,法律、行政法规所设定的行政处罚主要有:警告、罚款、没收违法所得、责令限期改正、责令停业整顿、取消一定期限内参加依法必须进行招标的项目的投标资格、责令停止施工、降低资质等级、吊销资质证书(同时吊销营业执照)、责令停止执业、吊销执业资格证书或其他许可证等。

二、行政处分

行政处分种类有:警告、记过、记大过、降级、撤职、开除。如《建设工程质量管理条例》规定,国家机关工作人员在建设工程质量监督管理工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊,构成犯罪的,依法追究刑事责任;尚不构成犯罪的,依法给予行政处分。

2Z201094 建设工程刑事责任的种类及承担方式


在建设工程领域,常见的刑事法律责任如下:

一、工程重大安全事故罪

《刑法》第137条规定,建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定,降低工程质量标准,造成重大安全事故的,对直接责任人员处5年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;后果特别严重的,处5年以上10年以下有期徒刑,并处罚金。

二、重大责任事故罪

《刑法》(《刑法修正案(六)》)第134条规定,在生产、作业中违反有关安全管理的规定,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的,处3年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的,处3年以上7年以下有期徒刑。强令他人违章冒险作业,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的,处5年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的,处5年以上有期徒刑。

根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害矿山生产安全刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,具有下列情形之一的,属于重大伤亡事故或者其他严重后果:(1)造成死亡1人以上,或者重伤3人以上的;(2)造成直接经济损失100万元以上的;(3)造成其他严重后果的情形。

三、重大劳动安全事故罪

《刑法》(《刑法修正案(六)》)第135条规定,安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处3年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的,处3年以上7年以下有期徒刑。

四、串通投标罪

《刑法》第223条规定,投标人相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,情节严重的,处3年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。


2018年二级建造师《法律法规》考试重点章节列表

2Z201000 建设工程基本法律知识

2Z204030 相关合同制度

2Z201010 建设工程法律体系

2Z205000 建设工程施工环境保护、节约能源和文物保护法律制度

2Z201020 建设工程法人制度

2Z205010 施工现场环境保护制度

2Z201030 建设工程代理制度

2Z205020 施工节约能源制度

2Z201040 建设工程物权制度

2Z205030 施工文物保护制度

2Z201050 建设工程债权制度

2Z206000 建设工程安全生产法律制度

2Z201060 建设工程知识产权制度

2Z206010 施工安全生产许可证制度

2Z201070 建设工程担保制度

2Z206020 施工安全生产责任和安全生产教育培训制度

2Z201080 建设工程保险制度

2Z206030 施工现场安全防护制度

2Z201090 建设工程法律责任制度

2Z206040 施工安全事故的应急救援与调查处理

2Z202000 施工许可法律制度

2Z206050 建设单位的建设工程安全责任制度

2Z202010 建设工程施工许可制度

2Z207000 建设工程质量法律制度

2Z202020 施工企业从业资格制度

2Z207010 工程建设标准

2Z202030 建造师注册执业制度

2Z207020 施工单位的质量责任和义务

2Z203000 建设工程发承包法律制度

2Z207030 建设单位及相关单位的质量责任和义务

2Z203010 建设工程招标投标制度

2Z207040 建设工程竣工验收制度

2Z203020 建设工程承包制度

2Z207050 建设工程质量保修制度

2Z204000 建设工程合同和劳动合同法律制度

2Z208000 解决建设工程纠纷法律制度

2Z204010 建设工程合同制度

2Z208010 建设工程纠纷主要种类和法律解决途径

2Z204020 劳动合同及劳动关系制度

2Z208020 民事诉讼制度


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